Asociación de Padres Alejados de sus hijos

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Abogado del Niño

 Autora: Dra. Alicia Susana Benzaquen  

En la resolución de  los temas de familia, el Juez tendrá en cuenta, como primordial, el respeto  al superior interés del menor, por sobre  el que atañe a los padres o adultos involucrados

El goce de los derechos que les asigna la ley, obedece a lo  normado en la CDN, la Constitución Nacional y demás Tratados Internacionales a los que adhirió nuestro país  

El Juzgador deberá tener en cuenta  el derecho del menor a ser oído y que su opinión sea tenida en cuenta, junto con la  posibilidad de designar un abogado para defender sus intereses, de acuerdo con  su madurez

El marco constitucional, convencional y  legal, obliga a los operadores del Derecho, a  abordar  las  cuestiones  que se le presentan para atender, bajo el hálito de los derechos humanos Esta premisa conlleva a que dichas resoluciones tengan como primordial el superior interés del menor, para permitirle el pleno   goce  de los derechos establecidos en la CDN, en la CN y en los demás tratados rubricados  por nuestro país,  como  designar su propio abogado, así como el ejercicio del derecho de comunicación con  sus propios padres

Comentaremos un caso de un niño de ocho años  edad, que desde sus dos años, padeció las disputas de sus padres, por un  divorcio conflictivo

El  menor se  presenta en el Juzgado  a defender sus derechos, con un abogado que lo representa

Al que se le da el carácter de abogado del Niño El Juez hace lugar a su designación en el período inicial Luego es desplazado, para nombrar a un defensor oficial con carácter de tutor especial

Dicha medida fue tomada por los términos de los informes interdisciplinarios y por la relación de conocimiento previo del menor con su letrado

En contra de esta decisión se alza la madre, expresando que desconocía el  objetivo de la acción iniciada por su hijo  de ocho años, en  la Justicia  en contra de su padre. Solicita intervención, peticionando  su nulidad, por violación de los derechos reconocidos en la CDN y en la CN

Que le reconocen al menor el derecho de tener un letrado idóneo, competente para defender sus intereses y a ser oído en los asuntos que le incumben 

Asimismo se agravia la abogada defensora del niño, que venía interviniendo en el caso, por entender

Que el fallo afecta el interés  superior  del niño y su derecho a designar abogado defensor Por otro lado expresa que también    afecta su derecho  constitucional  a  ejercer  su profesión

El progenitor, por su parte solicita el rechazo de ambos recursos planteados, porque entiende que se trata de una medida cautelar, que no pone fin al proceso, y que los memoriales expresan principios generales, no rebaten expresamente los argumentos del Ministerio Pupilar y de la  Jueza interviniente

“El defensor público comparte el criterio sostenido en el resolutivo  apelado, por coincidir con su dictamen previo, y resultar suficientemente fundado, en razones de hecho y de derecho, profundizando  conceptos en materia de representación de niños, niñas y adolescentes, que desde ya compartimos, por respetar las normas convencionales y constitucionales en materia de niñez”  

( La edad, el grado de madurez de las niñas, niños y adolescentes  como condición parta designar abogado del niño” por Baroni María C. y Sonia C. Seba Publicado en RDF 2018 III 184 Cita  Online

AP/ DOC 296/ 2018)

La Cámara de   Apelaciones confirma la resolución de la jueza  de primera instancia que rechazó el recurso de apelación entablado, y provee  medidas para la defensa del menor Establece la diferencia entre el abogado del menor y el tutor especial

El tutor especial, no está sujeto al a  voluntad del cliente, en este caso el menor, sino que posee mayor poder de decisión por sí   mismo

“Se trata el caso de una medida cautelar que llega a la alzada, por recurrir la madre del niño y la abogada del niño contra la resolución del juez de grado,, que dispone la designación de otro abogado, esta vez de la lista  de especializados, para que en lo sucesivo intervenga  como tutor especial del niño,  y un perito psicólogo especialista en la problemática familiar ,para cumplir con el abordaje terapéutico sugerido por el ETI para revincular al niño con su papá, manifestando la madre de hijo, que hasta esa instancia, desconocía la acción iniciada por el hijo” ( Baroni y Seba)

El CCU reconoce al menor en su calidad de parte en el juicio que inicia para reclamar sus derechos

En los arts 26 y 679 del cuerpo legal mencionado, aún  cuando sus padres cuenten con sus letrados de parte, puede intervenir  por sí mismo designando su letrado

Aseguramos que el niño tiene derecho, sin duda  alguna, a decidir si accede a la revinculación con su padre, o su madre, pese  a  la orden del Juez

El fallo en cuestión incorpora la necesidad de escuchar las opiniones de los diversos peritos especializados que se ocupan de evaluar al menor en cada caso, para luego  resolver en consecuencia

Las  capacidades  de niños niñas y adolescentes en el CCU

El CCU  le reconoce a toda persona  la capacidad para ejercer sus derechos y cumplir con  sus deberes, salvo las limitaciones establecidas por la ley (art 23 CCU)  como la que afecta a las personas que carecen de la madurez necesaria para ejercer por sí mimos la defensa de sus derechos

Los menores pueden en caso de controversias, o choque de intereses, con sus padres, o representantes legales, intervenir en el proceso judicial pertinente, con un letrado propio de acuerdo con el art 26 CCU, conjuntamente con el Ministerio Público

El art 679 del CCU determina que un menor puede demandar a sus padres, por sus derechos, con asistencia letrada,  desde los trece años de edad

El art 679 del CCU determina que el menor está habilitado para nombrar un abogado especializado para su defensa, sin autorización judicial alguna, dependiendo de la madurez del niño (art 27 ley 26061)

La Corte Federal adoptó una posición esclarecedora en este terma, ya que propicia la designación de un abogado defensor de los derechos de los menores, independientemente, de su grado de madurez  

De lo que se trata en  este caso, es la viabilidad de la decisión del Juez de designar a un tutor especial para atender el caso, porque entiende que  el  niño carece de   capacidad para nombrar a su propio abogado

El art 18.1 dispone claramente que es obligación de los padres, atender la educación y las necesidades de los hijos, tal como fue sancionado en la ley 26061  Ordena el respeto por los menores, en su calidad de sujetos de derechos,   su derecho a sr oídos y que su voluntad sea tomada  en cuenta  en el momento de decidir sobre su vida

En un párrafo del fallo se  acompaña el informe del ETI en el que se dijo

“Se advierte claramente que el menor presenta un discurso aprendido con un discurso no acorde a un niño de su edad, con tendencia a la repetición monocorde del deseo   de no ver más a su padre, sin demostrar tristeza,  angustia o  alegría   Finalizan las profesionales  firmantes  que los adultos priorizan el malestar entre ellos,  sin dimensionar las implicancias que generan en la constitución subjetiva de su hijo, y  sugieren una terapia psicológica con abordaje familiar, disponiendo la Sra Jueza una entrevista vincular entre el  niño y su padre, con el ETI , lo que ocurrió  a Fs    y el niño se negó rotundamente a mantener un encuentro con su padre, presentando  profunda angustia y llanto”

La problemática familiar, con la sobrepoisición de intereses entre los progenitores y la involucración nociva del menor, configuran  el cuadro perfecto para la designación  de un tutor especial para salvaguardar los intereses del menor

La designación de un tutor especial es acertada, dada la contraposición de intereses entre ambos progenitores, y el derecho del padre obstruido de supervisar la educación y el cuidado de su hijo en busca de lograr la coparentaldiad y la ayuda terapéutica   para trabajar sobre un nuevo modelo de familia

El Ministerio Público interviene en el proceso en concordancia con el art 103 del CCU se le otorga representación en todos los  procesos judiciales o administrativos   en que intervenga el menor como actor o demandado,  cuando se trate de una violación de sus derechos o de sus bienes

Su  falta de participación en el expediente acarrea la nulidad de cualquier acto o  proceso judicial en que intervienen La sanción de nulidad se limita únicamente a la actividad judicial

El tutor especial es  designado por el Juez, de  acuerdo a su criterio, no está obligado al respetar la voluntad de su cliente, al pie de la letra, sino, según su  propio criterio decidirá y obrará en consecuencia

 

En la provincia del Chaco   funciona la Subsecretaría de Niñez, Adolescencia y  Familia, del Ministerio de Desarrollo Social, allí se atienden  familias en crisis de divorcio Se les explica a los niños como se trabaja en el lugar, que van a ser atendidos y escuchados sus deseos y necesidades SE especializan en la atención de adolescentes y grupos de  hermanos Se los escucha desde los 10 años en  procesos de  adopción o declaraciones de adaptabilidad

El fallo de Cámara señala que el abogado del niño, no se desempeñó adecuadamente, en la defensa de los derechos de su patrocinado La Jueza de grado se manifestó en contra de la actuación profesional del  mencionado letrado No es creíble que un niño de ocho años tenga la capacidad necesaria para designar un abogado para la defensa de sus derechos Por eso es necesario fijar la manera de nombramiento de estos profesionales, para asegurar su  correcto desempeño

Dar la chance a uno de los padres de recurrir a uno de los abogados del niño, para mejorar su función es atentatorio contra el ´éxito de su función  En este sentido el fallo en análisis es acertado

En el proceso cautelar pueden convivir el tutor especial (art 109 CCU) ante la presencia de intereses contrapuestos de  los progenitores, el Ministerio  Público,  que defenderá los derechos del niño, en forma complementaria y la abogada  del niño, que cumplirá funciones de acuerdo con las disposiciones de su cliente, si se acreditara la capacidad del menor para darle indicaciones

 Curriculum Vitae Dra. Alicia Susana Benzaquen

Abogada de la Universidad de Belgrano  T VIII F 725 CPACAF matricula colegio de abogados de san isidro   T XIV f 358 casi

Mediadora Prejuidcial Ministerio Justicia de la Nación MAT 3889

Ex integrante del patrocinio jurídico  del colegio de abogados de San isidro

Ex directora del departamento de la mujer del centro de investigaciones de derecho de familia y psicoanálisis

Docente del curso “la mujer y sus derechos” dictado por el centro de investigación de derecho de familia y psicoanálisis

En el año 1998 disertante de las jornadas mujer justicia y libertad  llevadas a cabo en el centro cultural recoleta en la ciudad autónoma de Buenos Aires en los años 1997 y 1998

Docente del curso “la mujer y sus derechos” dictado por el centro de investigación de derecho de familia y psicoanálisis en  la ciudad de concordia  entre ríos

Integrante del equipo de mediación familiar de CIPAMER (centro de investigación  para la atención de menores en riesgo)  sito en la calle Magallanes 953 san isidro

Co autora de la obra titulada “la discriminación de la mujer en el derecho de familia” en colaboración con el Dr. Osvaldo Ortemberg y la Dra. Graciela Guffanti año 1999

Autora de la obra titulada “alimentos  y visitas una guerra interminable  editorial DyD año 20005

Autora de la obra titulada palabras sin violencia responsabilidad  civil  y daños  en el derecho de familia editorial DyD año 2007

Autora de la obra divorcio consecuencias jurídicas editorial dyd año 2010

Autora de la obra titulada discriminación  consecuencias jurídicas y sociales Carlos Vicino editorial centro norte año 2014